当前位置:读零零>>当代物权法百科全书小辞典> 第518章 当代物权法百科全书小辞典初稿512-1
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第518章 当代物权法百科全书小辞典初稿512-1(2 / 3)

得的。(2)农村集体成员耕地、草地和林地等土地的取得,只不过是针对本集体经济组织内部的成员人人有份、平均分配等无偿方式取得,本集体经济组织以外的任何组织与个人不能取得;新开垦的“四荒地”的取得,只要是通过招标、拍卖、公开协商的办法来进行确定的,本集体经济组织以外的农户与农民集体组织也可以取得。

二是流转方式特殊。(1)承包权人通过招标、拍卖、公开协商的办法取得“四荒地”的使用权或者承包权后,即使是没有弄成为耕地、草地和林地,同样地可以流转;而一般承包的耕地、草地和林地等土地的流转,是在土地用途定型以后基本上是“专地专用”的土地的流转,几乎没有选择的余地了。(2)承包权人通过招标、拍卖、公开协商的办法取得“四荒地”以后,除了可以依法互换、转包、出租、入股之一般流转办法以外,在本经济组织内部与外部均可进行,还可以抵押、自由转让土地使用权的办法进行流转,其特殊流转的自由程度大于一般流转的自由程度。而一般承包的耕地、草地和林地等土地的流转,一般是不许抵押融资、抵押贷款的;转让土地使用权时,通过转包、互换、入股方式流转时,要求在本经济组织内部进行,连出租承包地也多少有一定的限制条件,如本经济组织内部有承租的优先权等等。(3)承包权人通过招标、拍卖、公开协商的办法取得“四荒地”,一般被看作“承包计划外土地”,容易改作集体经济组织的建设用地、家庭宅基地和国家的建设用地。国家在审批建设用地时,对于“四荒地”改作各种城乡建设用地时宽松、容易一些。一般承包的耕地、草地和林地尤其是耕地,国家采取保护和严格保护的措施,尽量的少征收征用,国家在审批建设用地时相当的严格,特别是在“18亿亩耕地保护红线”指令下,对于违法批地、用地者依据行政法和刑法进行严罚。(4)承包权人通过招标、拍卖、公开协商的办法取得“四荒地”,仅仅是在土地承包使用权流转方面“准用现行的法律规定”,但没有确定“四荒地”的承包期限与流转期限,也没有确定是否调整、如何调整的办法。一般承包的耕地、草地和林地等土地的流转,是受承包期限与流转期限约束的,法律确定了是否调整、如何调整的办法。

3.其他的土地流转方式

讲“四荒地”是“其他的土地流转方式”,主要是指其具有与一般承包的耕地、草地和林地等土地的流转不同特色的流转方式。上述的“准土地流转方式”、“特殊土地流转方式”及其特点,均可看出其很“另类的土地流转方式”。很多的“四荒地”一般是空闲地、闲置地、荒芜地甚至于是寸草不生的荒漠地、沙漠地,或者是地处荒无人烟上的处女地,常常被人们看不起、很低贱的样子,根本不能与一般承包的耕地、草地和林地等土地相提并论,因此被称之为“其他的土地”。

“其他的土地”的取得方式不同、承包方式有别,流转方式更加自由灵活。国家政策对于各种土地的优惠方面、放权让利方面,历来是对于“其他的土地”即“四荒地”优惠方面、放权让利方面力度最大。其实这种特别优惠的政策可以一直追溯到远古、中古时期。在古代,由官府分封和统配的土地、军屯与民屯的土地都是“官地”(国家所有的土地),这类土地于占有人、使用人不可以随意买卖或者抵押担保,需要照章纳税或者换为徭役;由私人依法开垦的荒地,就由私人自主占有,一般不需要照章纳税或者换为徭役,有的可以自由买卖或者抵押担保。

如周王在统治国家、行使地权方面,通过分封赏赐、夺爵削地、贡赋征课的办法来进行的。《周礼?地官?小司徒》所说的“以任地事而令贡赋”,表示各级诸侯贵族对于受封赐的土地和民众,只有占有和使用的权利,并无所有权与处分权。他们除了可以将其中一部分作为封地及其“附庸”交给聊大夫使用外,不得随意处置,更不能随意买卖。所谓“田里不鬻”(《礼记?王制》),是当时土地立法的基本规则(载张晋藩主编《中国法制史》第32页)。

“其他的土地流转方式”是流转方式更灵活更自由、流转范围更广泛、受法律约束更少见的流转方式。本条款“通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等农村土地,依照农村土地承包法等法律和***的有关规定,其土地承包经营权可以转让、入股、抵押或者其他方式转让的规定中,有“抵押或者其他方式转让”的方式,其中的“抵押”方式是很明确的“其他的土地流转方式”。可以抵押的土地使用权,意味着可以作价转让的土地使用权。

通观可以抵押并且可以作价转让的土地使用权类型只有两种,一种是通过招标、挂牌、拍卖、公开协商的办法取得的建设用地使用权,另一种是招标、拍卖、公开协商的办法取得的“四荒地”承包权或者使用权。这种建设用地使用权,是市场经济与计划经济并行不悖的建设用地使用权。这种农用土地使用权,基本是商品经济条件下的农用土地使用权,没有多少市场经济与计划经济的成分,政府干预的程度并不高;除了将“四荒地”改作建设用地以外,国家

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